外商投資企業(yè)外資股權轉讓有哪些限制
外商投資企業(yè)外資股權轉讓有哪些限制
股權轉讓，是公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人，使他人取得股權的民事法律行為。在外商投資企業(yè)中，對于外資的股權轉讓具有一定的限制。以下外資股權轉讓的限制內容由小編給大家介紹。
外商投資企業(yè)外資股權轉讓的限制
一、中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的股權轉讓必須得到全體股東的同意。
《公司法》對內資有限責任公司股權的對外轉讓，要求必須征得半數(shù)股東的同意。而與此不同的是，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱合資法)、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱合作法)則明確規(guī)定，股東一方轉讓出資，必須經(jīng)過全體股東的同意。這一規(guī)定不僅針對外商投資企業(yè)中中方投資者的股權轉讓，當然也針對外國投資者對其股權的轉讓。
顯然，這一比內資企業(yè)更嚴格的做法，旨在維持外商投資企業(yè)更加濃厚的人合因素以及反映出國家對外商投資企業(yè)長期穩(wěn)定經(jīng)營的期待。
此外，如果出現(xiàn)對向第三者的轉讓不同意的其他股東，是否必須購買該外國投資者的股權，合資法與合營法雖未規(guī)定，不過根據(jù)《公司法》“外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)以及外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”的規(guī)定，對出讓股權不同意者，應當購買該股權，否則視為同意。
二、外資股權的轉讓必須得到企業(yè)原審批機關(商務部門)的核準，并辦理工商變更登記。
首先，與法律對新設外商投資企業(yè)以及外資收購國內企業(yè)股權必須經(jīng)過核準一樣，對外商投資企業(yè)的外資股權的轉讓也要經(jīng)過原政府主管部門的核準。
其次，股權轉讓得到核準之后必須進行工商變更登記。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定“合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股份的，必須經(jīng)合營他方同意，并報批準機關批準，向登記管理機關辦理變更登記手續(xù)……。違法上述規(guī)定的，其轉讓無效。”也即外資股權的轉讓合同的生效以原政府核準部門的核準和工商登記為必要條件，二者缺一不可。
三、對向第三人的轉讓及其轉讓條件的限制。
《公司法》第35條以及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定，合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優(yōu)先購買權。
合營一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。這是基于有限責任公司的人合因素，保護合營相對股東的權利而作的制度設計，同樣適用于中外合資企業(yè)和設立法人的中外合作企業(yè)。
四、外國投資者的出資未到位的股權質押及其質押股權轉讓受到的限制。
外商投資者的出資應當按照法律規(guī)定和相關合同的規(guī)定出資，否則，其股權則會受到相應的限制。按照《外商投資企業(yè)股權變更的若干規(guī)定》，在外商出資到位之前，外商投資者不得將其未交付出資部分的股權進行質押;質押后未經(jīng)出質投資者和企業(yè)其他投資者的同意，質權人不得轉讓出質股權;
未經(jīng)質權人的同意，出質投資者也不得將已經(jīng)出質的股權進行轉讓。同時，外商投資者在對其股權進行質押時也要經(jīng)過原政府審批部門的核準，未經(jīng)核準其股權不得進行質押。
五、外資股權部分轉讓后，不得導致外資股比例低于25%。
國家對新設外商投資企業(yè)要求外資的比例一般不得低于25%，這意味著法律法規(guī)并不禁止設立外資股權比例低于25%的外商投資企業(yè)。
同時《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理問題的通知》以及《外商投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》允許因并購設立外資比例低于25%的外商投資企業(yè)。但是，法律法規(guī)卻不允許已有的外商投資企業(yè)通過股權轉讓將外資股權比例減至25%以下。
《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第五條規(guī)定，除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。也就是說，外商投資企業(yè)的外商投資者，不能通過轉讓股權而使自己持有的股權低于25%，要么全部轉讓，要么轉讓后的股權比例仍高于25%。
六、外資股權不得部分轉讓給境內個人(若全部轉讓，因轉讓后不再是外資企業(yè)，所以不受此限)。
外資股權部分轉讓時，除了要滿足上述第5條的規(guī)定以外，還不得將股權轉讓給中國公民個人。合資企業(yè)法和合作企業(yè)法均規(guī)定不允許公民個人與外商設立外商投資企業(yè)。
對外經(jīng)濟貿易合作部、國家稅務總局、國家工商管理總局于2002年12月30日發(fā)布的《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》進一步明確，原境內公司中國自然人股東在原公司享有股東地位1年以上的，經(jīng)批準，可以繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。
但是，仍然不允許境內中國自然人以新設或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人成立外商投資企業(yè)。也即法律法規(guī)允許因外資并購形成的外商投資企業(yè)內原有的個人股東繼續(xù)存在，但不允許外商將其一部分股權轉讓給境內個人而形成有境內個人股東的外商投資企業(yè)的存在。
七、外商投資股份有限公司發(fā)起人股權轉讓受到的限制。
根據(jù)《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》的規(guī)定，外國投資者是外商投資股份有限公司的發(fā)起人情況下，其外資股權在公司成立三年內不得轉讓，并且其后的轉讓也要經(jīng)過原政府審批部門的核準。這也是公司法對設立內資股份有限公司的發(fā)起人所作的要求。
股權轉讓的分類
持份轉讓與股份轉讓
持份轉讓，是指持有份額的轉讓，在中國是指有限責任公司的出資份額的轉讓。股份轉讓，根據(jù)股份載體的不同，又可分為一般股份轉讓和股票轉讓。一般股份轉讓是指以非股票的形式的股份轉讓，實際包括已繳納資本然而并未出具股票的股份轉讓，也包括那些雖然認購但仍未繳付股款因而還不能出具股票的股份轉讓。股票轉讓，是指以股票為載體的股份轉讓。股票轉讓還可進一步細分為記名股票轉讓與非記名股票的轉讓、有紙化股票的轉讓和無紙化股票的轉讓等。
書面股權轉讓與非書面股權轉讓
股權轉讓多是以書面形式來進行。有的國家的法規(guī)還明文規(guī)定，股權轉讓必須以書面形式、甚至以特別的書面形式(公證)來進行。但以非書面的股權轉讓亦經(jīng)常發(fā)生，尤其以股票為表現(xiàn)形式的股權轉讓，通過非書面的形式更能有效快速地進行。
即時股權轉讓與預約股權轉讓
即時股權轉讓，是指隨股權轉讓協(xié)議生效或者受讓款的支付即進行的股權轉讓。而那些附有特定期限或特定條件的股權轉讓，為預約股權轉讓。中國《公司法》第一百四十二條規(guī)定，起人持有的該公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的該公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有該公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持該公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的該公司股份。
公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的該公司股份作出其他限制性規(guī)定。為規(guī)避此項法律規(guī)定，發(fā)起人與他人簽署于附期間的公司設立1年之后的股權轉讓協(xié)議，以及董事、監(jiān)事、經(jīng)理與他人簽署附期限的股權轉讓協(xié)議，即屬于預期股權轉讓。
公司參與的股權轉讓與公司非參與的股權轉讓
公司參與股權轉讓，表明股權轉讓事宜已獲得公司的認可，因而可以視為股東資格的名義更換但已實質獲得了公司的認同，這是公司參與股權轉讓最為積極的意義。但同時還應注意到，中國諸多公司參與的股權轉讓現(xiàn)象中，未經(jīng)股權轉讓各方邀請或者未經(jīng)股權享有人授權公司代理的情形時有發(fā)生。
有償股權轉讓與無償股權轉讓
有償股權轉讓無疑應屬于股權轉讓的主流形態(tài)。但無償?shù)墓蓹噢D讓同樣是股東行使股權處分的一種方式。股東完全可以通過贈與的方式轉讓其股權。股東的繼承人也可以通過繼承的方式取得股東的股權。在實踐中，要注意的是，如果股東單方以贈與的方式轉讓其股權的，受贈人可以根據(jù)自己的意思作出接受或放棄的意思表示，受贈人接受股權贈與，股權發(fā)生轉讓;受贈人放棄股權贈與，股權未發(fā)生轉讓。
股權轉讓的印花稅處理
目前，股權轉讓繳納印花稅主要分兩種情況：
1、 根據(jù)財稅[2005]11號文件規(guī)定，買賣、繼承、贈與所書立的a股、b股股權轉讓書據(jù)，由立據(jù)雙方當事人分別按1‰的稅率，按照“股權轉讓書據(jù)”交納印花稅。2007年5月30日，該稅率已經(jīng)由1‰調整為3‰.
2、 根據(jù)國稅發(fā)[1991]155號文件規(guī)定，企業(yè)股權轉讓所立的書據(jù)，即除書立的a股、b股股權轉讓書據(jù)以外的股權轉讓合同，按照“產(chǎn)權轉移書據(jù)”，按所載金額的萬分之五繳納印花稅。 織夢內容管理系統(tǒng)
外商投資者境內企業(yè)股權境外交易也應繳納印花稅。
根據(jù)財稅[1988]255號、國稅發(fā)[1991]155號文件規(guī)定，在中華人民共和國境內書立、領受本條例所列舉憑證的單位和個人(包括外國公司企業(yè)和其他經(jīng)濟組織及其在華機構等單位和個人)，都是印花稅的納稅義務人。上述憑證無論在中國境內或者境外書立，均應依照條例規(guī)定貼花。印花稅暫行條例列舉征稅的合同在國外簽訂時，不便按規(guī)定貼花時，應在帶入境內時辦理貼花完稅手續(xù)。
并且外商投資者境外交易股權只是在境外付款，必須在境內辦理審批和變更登記手續(xù)。所以該股權轉讓協(xié)議應該在帶入境內時按規(guī)定的稅率貼花。
四川省地方稅務局川地稅房[1997]2號文件解釋， “境外企業(yè)”簽訂的涉外經(jīng)濟合同，不管其是在境內還是在境外書立，只要其簽訂的應稅經(jīng)濟合同在國內使用，受到中國法律保護的，均應按規(guī)定繳納印花稅。
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