試析銀行業(yè)個人金融信息的法律保護(2)
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陳堅1由 分享
三、銀行個人金融信息保護體系的基礎分析和模式選擇
構建個人金融信息保護體系的主要任務在于:一要明確個人金融信息的含義和范圍,以及銀行掌握個人金融信息的界限;二要明確侵害個人金融信息的行為性質(zhì)以及民事救濟途徑。前者為構建個人金融信息保護的基礎,該問題仍是一個法律空白,這使得個人金融信息的維權行動成為無源之水。后者決定了個人金融信息的保護模式,是構建個人金融信息保護體系的最終目標。
?。ㄒ唬┿y行個人金融信息含義和范圍的界定
雖然法律對個人金融信息沒有明確的概念,但是中國人民銀行于2011年1月21日發(fā)布的《關于銀行業(yè)金融機構做好個人金融信息保護工作的通知》(以下簡稱為個人金融信息保護通知)對個人金融信息做出了明確的定義。該通知將銀行個人金融信息定義為“銀行業(yè)金融機構在開展業(yè)務時,或通過接入中國人民銀行征信系統(tǒng)、支付系統(tǒng)以及其他系統(tǒng)獲取、加工和保存的個人信息”。該通知是從銀行業(yè)的角度對個人金融信息進行定位,以來源作為界定個人金融信息的標準。銀行獲取個人信息的目的在辦理業(yè)務、審核結算、控制風險。隨著社會的發(fā)展,銀行的風險點會不斷地變換,銀行為了控制風險必然需要創(chuàng)新渠道去獲取與業(yè)務相關的信息。對個人金融信息的定義不應該僅以來源來界定,還應該結合個人金融信息的其它特征加以界定。從保護個人金融信息的角度來看,個人信息一旦為銀行所獲取,銀行就應當謹慎地履行保密義務,該保密義務不能因保存的介質(zhì)變化而轉變。而且,該保密義務應當延伸至信息的加工品,直至加工為與個人脫離直接聯(lián)系的抽象信息。因此,個人金融信息應當定義為銀行業(yè)金融機構為了開展和結算業(yè)務、防范和監(jiān)控風險,向個人、國家機關和企事業(yè)單位等獲取的與個人存在直接聯(lián)系的個人信息以及衍生信息。
《個人金融信息保護通知》將銀行個人金融信息分為七個類別。該通知采取的是“分類列舉”的表達方式,對具體的工作起到了很好的指導作用。然而,法律是抽象和具體的統(tǒng)一體,即要有普適性,又能為具體的行為提供準確、無歧義的指引。從草擬法律條文的角度來看,個人身份信息、個人財產(chǎn)信息、個人賬戶信息等分類項目已經(jīng)包含了緊跟其后的舉例項目。同時,將具體的項目羅列出來難以囊括全部的個人金融信息,這就有可能造成某些新類型的個人金融信息得不到應有的保障。例如,銀行卡內(nèi)嵌的磁道信息和銀行卡賬號是直接聯(lián)系的,磁道信息和密碼一起構成了打開賬戶交易大門的“鑰匙”。銀行卡的磁道信息雖然不為客戶個人所知曉,但這些信息與個人緊密聯(lián)系,一旦泄露,會直接造成了個人的財產(chǎn)損失。然而,這類信息卻沒有出現(xiàn)在《個人金融信息保護通知》的列舉事項之中。所以,在法律規(guī)定中,個人金融信息的概念外延應當采用“個人的身份信息、財產(chǎn)信息、賬戶信息、金融交易信息等銀行在與個人建立業(yè)務關系過程中獲取、保存的個人信息,以及對個人的消費習慣、投資意愿等原始信息進行處理、分析所形成的反映特定個人某些情況的信息”。
?。ǘ﹤€人金融信息的保護模式
個人信息資料與個人隱私有非常密切的聯(lián)系,一方面?zhèn)€人信息資料往往具有私密性,另一方面,侵害個人信息資料的行為一般表現(xiàn)為非法披露個人信息資料。國內(nèi)學者一般認為,個人信息資料的保護可以納入隱私權的范疇。同時,不少國家也是將個人信息資料按照個人隱私來對待,如美國和德國等。然而,保護隱私權的主旨在于保護權利人免受外界的非法干擾,維護個人私密的空間,具有一定的被動性。個人對個人信息資料除了不應被他人非法披露之外,還包括對個人信息資料的控制權,如權利人有權糾正已公開或者由他人占有的個人信息資料,以及有權拒絕他人超出原定目的使用個人信息資料。同時,個人信息資料也不僅僅是私密的信息,部分個人信息資料因為涉及公共利益必須在一定范圍內(nèi)公開,例如個人的姓名、性別、公民身份號碼等信息。對于已經(jīng)公開的信息,權利人也享有控制權,也屬于個人信息資料的權利內(nèi)容。對于侵害個人信息資料的救濟,除了精神損害賠償之外,還應當包含財產(chǎn)損失賠償。可見,雖然隱私權和個人信息資料具有交叉關系,但是對個人信息資料的保護無論是從權利內(nèi)容上還是從救濟途徑上都寬于隱私權。因此,個人信息資料應當作為一項獨立的權利加以保護,其救濟方式可以參照《侵權責任法》的規(guī)定。
個人金融信息與一般的個人信息資料類似,個人金融信息同樣不能單純按隱私權來保護。個人金融信息與一般的個人信息資料相比,其與個人財產(chǎn)安全的聯(lián)系更加緊密。對個人金融信息的侵害更容易造成個人的財產(chǎn)損失。而且,銀行獲取個人信息的范圍非常廣,遠遠超出其他企業(yè)所獲取的個人信息范圍。所以,銀行個人金融信息應該在保護個人信息資料的基礎上,謀求更多的法律保護。例如,為了體現(xiàn)個人對個人金融信息的控制權,對于銀行逾期不修改錯誤的個人金融信息的,個人可以要求銀行承擔精神和財產(chǎn)損失。
四、銀行個人金融信息的保護措施
?。ㄒ唬┲贫▽iT法規(guī),為保護個人金融信息提供法律依據(jù)
目前,個人信息保護只存在于各行各業(yè)的內(nèi)部規(guī)范之中,但是,制定規(guī)則的主體往往是交易的優(yōu)勢方,這必然會出現(xiàn)不公平的情況。而且,個人信息資料的保護和控制權限的界定往往是通過商業(yè)合同來確定的。由于沒有上升到法律層面,個人信息資料往往得不到很好的保護。因此,通過法律的形式保護個人信息資料具有相當?shù)默F(xiàn)實意義。目前,我國的《個人信息保護法》已在起草階段,而我國的行業(yè)執(zhí)法權比較分散,立法者需要協(xié)調(diào)各個部門之間的意見,該法律的出臺仍沒有具體的時間表。然而,個人信息資料侵權問題已經(jīng)成為一個社會問題,隨著人們權利意識的逐漸增強,社會問題必然會演化為法律問題。面對即將到來的執(zhí)法、司法難題,《個人信息保護法》應當盡早制定。
相比而言,銀行個人金融信息保護問題尤為突出,一方面是因為銀行業(yè)競爭越來越激烈,銀行需要積極營銷方能占據(jù)市場地位,另一方面,隨著科技的進步和經(jīng)濟的繁榮,銀行的發(fā)展成本也逐漸增加,銀行沒有很好地權衡利潤和再生產(chǎn)的關系,使得安全問題頻發(fā)。為此,銀行的個人金融信息保護工作走在了前列。金融業(yè),特別是銀行業(yè),在國民經(jīng)濟中占據(jù)了獨特的地位,其在交易中優(yōu)勢地位更加明顯。在《個人信息保護法》的基礎上再制定專門保護個人金融信息的規(guī)則是很有必要的。其中,首先要明確個人金融信息的定義,明確銀行收集個人金融信息的目的和范圍;其次,規(guī)定銀行保護、使用個人金融信息的法定義務,即要求銀行必須按照法定的方式、途徑收集、保存和使用個人金融信息,并履行一定的告知義務;再次就是侵害個人金融信息的認定辦法和救濟途徑。
個人金融信息保護的規(guī)則應當納入《個人信息保護法》中,作為該部法律的一個章節(jié),即《個人信息保護法》采用“總則與分則”的行文模式,先制定個人信息保護的一般規(guī)則,然后根據(jù)行政機構、事業(yè)單位和企業(yè)等順序,分別規(guī)定不同主體、不同行業(yè)的個人信息保護規(guī)則。對于具有特殊性的行業(yè),例如金融業(yè)、通訊業(yè)等,可以專門制定一個章節(jié)。
?。ǘ┙€人金融信息的維權機構,減少個人的維權成本
在銀行業(yè)個人金融信息的維權行動中,個人往往需要面對兩個問題,一是維權成本,二是證據(jù)的獲取。因此,個人維護個人金融信息安全困難重重。德國著名法學家耶林在《為權利而斗爭》一書中說,“為權利而斗爭,是對個人、社會和國家的義務”。個人權利的普遍缺失,應當成為社會共同應對的問題。對于個人金融信息的保護問題,以及金融消費者保護問題,應當建立專門的金融消費者權益保護機構。傳統(tǒng)的消費者協(xié)會,限于專業(yè)知識的缺乏,難以勝任金融消費者的保護工作。而單獨將銀行業(yè)劃出來,成立專門的銀行業(yè)消費者權益保護機構又會面臨機構過小而喪失生命力。金融業(yè)存在互通性,而且目前存在眾多金融產(chǎn)品集中銷售的情況,金融業(yè)應當作為一個整體建立專門的金融消費者權益保護機構。目前金融業(yè)面臨著央行、證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會多個監(jiān)管機構分業(yè)管理的局面,在金融消費者權益的保護問題上,特別是跨行業(yè)的問題,難以形成合力。如果能建立一個金融消費者權益保護機構,將能起到引導金融消費者維權、與各個部門的協(xié)調(diào)作用,更好地維護金融消費者權益,促進金融市場的健康發(fā)展。就目前情況下,金融消費者權利保護機構應該設置在央行之下,由央行主辦成立。
對于銀行個人金融信息保護問題,以及其他金融消費者的權利保護問題,如何收集證據(jù)是權利人難以回避的難題。在此類糾紛中,不宜適用舉證倒置的規(guī)則,即不應當由銀行承擔不存在侵權行為的舉證責任。首先,舉證倒置會促使銀行更加謹慎的保留業(yè)務操作的相關資料,增加銀行的運行成本,不利于國民經(jīng)濟的快速發(fā)展。其次,舉證倒置促使訴訟激增,不但銀行無法應對,就連司法機關也難以承擔如此大的工作量。再次,消費者可以通過央行、銀監(jiān)會和司法機關等機構獲取與銀行的相關證據(jù),如向公安機關報案,可以申請公安機關調(diào)取銀行留存的文檔和視頻資料。所以,個人金融信息糾紛不宜適用舉證倒置規(guī)則具有一定的現(xiàn)實意義。但是,這樣就會造成個人獲取證據(jù)的成本過大,很多人會因受侵害的權益普遍不大而主動放棄了維權的機會。在這種情況下,建立一個專門的維護金融消費者權益機構是相當必要的,它既可以引導個人獲取證據(jù),提供法律咨詢,也可以組織集體訴訟,降低個人的維權成本,促使銀行業(yè)重視所存在的問題,同時還能協(xié)調(diào)各個部門,減少行業(yè)沖突。
?。ㄈ┩晟粕虡I(yè)銀行法律制度,建立完善的監(jiān)管體制
央行和銀監(jiān)會應當督促銀行建立個人金融信息查詢、修改和使用的登記、審批制度,對于超出個人所申請辦理的業(yè)務范圍的查詢、修改和使用個人金融信息的應當做好登記和審批工作,審批程序應當足以達到對非法查詢、修改和使用個人金融信息的行為進行監(jiān)管的目的。對于沒有登記和審批的查詢、修改和使用個人金融信息的行為,并且超出個人所申請辦理的義務范圍,應當由銀行承擔相應的行政和民事責任。
對于個人金融信息的修改問題,央行應當修改《征信辦法》,明確征信異議申請流轉的具體程序、時間限制和責任分擔等問題。對違規(guī)操作的人員給予相應的紀律處分,對造成損失的,應當賠償。對銀行違規(guī)登記個人金融信息,或者不按時刪除、更新個人金融信息的,銀行承擔相應的行政責任和民事責任。
銀行還應當投入適當?shù)慕?jīng)費,維護、升級銀行風險防控系統(tǒng),防止個人金融信息被他人盜取。對于銀行委托外包服務商,銀行除了與外包服務商簽訂保密協(xié)議外,還應當盡到最謹慎的監(jiān)管義務,保證個人金融信息不被非法轉存、查詢、修改和使用。