注銷分公司的流程是怎樣的(2)

時間：2017-03-20 10:59:08 曉敏706由分享

　　(二)股東如何實現(xiàn)債權(quán)

　　1、股東應自己的名義行使權(quán)利

　　原股東取得債權(quán)后該如何實現(xiàn)成為一個新的問題，由于原公司已經(jīng)終結(jié)，原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權(quán)了，那么原股東是否應該以自己的名義追索債權(quán)呢?筆者認為應該以自己名義追索債權(quán)，原因在于股東已經(jīng)取得了債權(quán)的追索權(quán)，并且股東行使追索權(quán)是為了實現(xiàn)自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論，股東在自己合法權(quán)益被公司內(nèi)部人員侵害時，法律為保護股東的利益都允許股東以自己的名義行使權(quán)利，在公司注銷后債權(quán)未實現(xiàn)的情況下，股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”，法律更應該允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅從理論上如此，在法院審理此類案件的實踐中，通常股東都是以自己名義進行訴訟的，而且這種方式已經(jīng)得到法院的認可。

　　2、公司注銷后原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)

　　公司在清算終結(jié)后，股東分得剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)當然應包括公司遺留的、尚未實現(xiàn)的債權(quán)。對于這部分債權(quán)，因為公司已不存在了，失去了由原公司繼續(xù)行使權(quán)利的依據(jù)，只能由原公司的股東來行使權(quán)利。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是，如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán)，而只有轉(zhuǎn)化后，才能由原股東向原公司債務人主張權(quán)利。針對不同的情況，實現(xiàn)公司債權(quán)的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路：

　　(1)在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。

　　公司進入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務人，同時受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。這就為公司原股東取得公司的債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東盡管是公司的出資人，但他是獨立的與公司和債務人之外的第三人，主體資格是適格的。那么，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務人即可，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權(quán)也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對于受讓該債權(quán)的股東來說，面臨的風險是該債權(quán)有可能不能實現(xiàn)。因此，在轉(zhuǎn)讓時應遵循自愿的原則，由股東主動接受。同時，在轉(zhuǎn)讓時應考慮受讓者所承擔的風險，給予其適當?shù)恼劭蹆?yōu)惠。

　　(2)分配債權(quán)給股東。

　　在這種模式下，公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財產(chǎn)時將遺留的、尚未實現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當然，從程序上說，分配到該債權(quán)的股東，如要實現(xiàn)該債權(quán)，則仍應履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務人主張權(quán)利。

　　(3)被遺漏的債權(quán)，原股東均有權(quán)追索。

　　對于被遺漏的債權(quán)，原股東仍享有最終所有權(quán)。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn)，而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權(quán)不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個人名下，應屬于原股東共有，因此，這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。

　　3、公司注銷后債權(quán)的實現(xiàn)

　　原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權(quán)后，即可以自己的名義向債務人追索。其追索所得，由自己取得，其他股東不得主張權(quán)利，債務人也不能以公司已經(jīng)終結(jié)為由對抗這種權(quán)利主張。原股東在通過上述第三種方式實現(xiàn)債權(quán)后，有義務通知其他股東，并仍應按原出資比例分配所實現(xiàn)的債權(quán)。如不通知其他股東，則其他股東有權(quán)向取得該債權(quán)的股東主張權(quán)利。

　　這樣設計的目的在于保護原股東的權(quán)益。從目前《公司法》的立法傾向來看，公司注銷的制度過于關(guān)注公司債務人的利益而忽視公司和股東的利益。而在市場經(jīng)濟條件下，任何人出資設立公司的目的都在于謀取利益，任何人與公司發(fā)生關(guān)系的目的，也在于謀取利益，因此，不應偏重于保護一個群體而忽視另外的群體。任何人投資于公司都應預見到風險，同樣，任何人與公司發(fā)生業(yè)務往來，也應預見到風險。而從鼓勵投資、發(fā)展經(jīng)濟的目的出發(fā)，理應平等保護所有主體的利益。